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简论表见代理制度

来源:本站              2019-10-09


1.1表见代理的概念

表见代理是指代理人之代理虽无代理权,但有可使相对人相信其有代理权的事由,因而法律强使本人(名义上的被代理人)对于无过失的相对人承担被代理人责任的一种特殊的无权代理。如赵某被单位开除,其单位及时要求赵某停止一切以本单位名义进行的活动。但是,该单位并未采取法律所允许的形式进行公告,即公告:“赵某已无权代理本单位,赵某所持有的介绍信、合同文本作废”。如果赵某仍以该单位名义与他人订立合同,他人即相对人根据赵某所持有的该单位介绍信和盖有公章的空白合同文本,完全相信赵某有代理权而与之订立合同。虽然赵某实际上并不享有代理权,但却构成了表见代理。表见代理成立后,被代理人就应受到无权代理人与相对人所实施的民事法律行为所产生的法律效力的拘束。

1.2表见代理的构成要件

1.2.1表见代理的一般构成要件

表见代理虽然是一种无权代理,但毕竟也是基代理行为而产生的。因此,表见代理必须符合代理的一般特征。首先,在表见代理中,缺少其中任何一方都不能构成表见代理。其次,代理人必须以被代理人的名义从事民事活动,这是代理的一般成立要件,同时也是表见代理的一般要件。再次,代理的内容必须是代理人向相对人独立为意思表示或接受相对人的意思表示。最后,代理人必须是具有完全民事行为能力的人。因无民事行为能力人或限制行为能力人超越其能力范围而进行的行为为无效行为,根本谈不上代理行为。                        

1.2.2表见代理除具备代理的一般要件外,其成立还须具备一些特殊要件。

第一,行为人没有代理权。因为表见代理属于广义的无权代理,所以其成立前提是行为人没有代理权。共有三种情形:一是行为人自始自终就无代理权:二是行为人超越了授予的代理权范围;三是行为人丧失了代理权。

第二,行为人有足以令相对人相信其有代理权的客观情形。在表见代理中,被代理人和行为人之间一般都有某种客观上的密切联系,而行为人有足以让相对人相信其有代理权,即是指行为人持有足以证明与被代理人有某种密切联系的公文、公函或公章等。若行为人只是口头上称自己具有代理权而没有足以证明自己被授权的证据时,一般不构成表见代理。

以上两点为构成表见代理的特殊客观要件。但对表见代理的特殊主观要件方面还存在着争议,形成了两种主要的观点——“单一要件说”和“双重要件说”,又可称为“相对人无过失说”与“被代理人有过错和相对人无过错说”。很显然,两者有共同之处即相对人必须是善意且无过失的。所谓善意,就是指相对人不知或无从得知代理人无代理权,而相信其有代理权,向其为意思表示或接受其意思表示。若相对人明知代理人无代理权而与之实施民事行为,非但不构成表见代理,还要和无权代理人承担连带责任,这属于“恶意”。若相对人应知因自己的过失而不知代理人代理无权,与之进行了民事行为,也不构成表见代理。争论的焦点在于“被代理人有过错”是否应成为表见代理的成立要件,我觉得应成为成立要件一般来说,表见代理的发生常常与本人的过失有关。相对人要证明其有正当理由信赖表见代理人具有代权,通常已经表明本人对于代理权的表见性是具有过失的,但不能要求相对人对于本人是否具有过错问题进行举证。如果将本人过错作为构成要件,由相对人进行举证不仅加重了相对人的举证负担,而且本人也可以较为容易地举证证明自己没有过错,从而否定自己的责任,这对于维护交易安全是不利的。成立表见代理,被代理人承担民事责任的原因主要是由于被代理人之间具有使善意第三人相信无权代理人有代理权的客观情况,而不以被代理人对产生这种客观情况是否有过错为必要条件。当然,有些特殊情况,被代理人毫不知情且无过错,但相对人仍可能有理由相信代理人有代理权。例如:行为人盗用他人署名的空白委托书及印章,或私刻本人公章,伪造介绍信等,以本人名义与他人订立合同。相对人对此种无权代理行为主观上善意且无过失,那么成立表见代理,本人必须承担授权人责任,对其确实不公平。但任何制度都不可能十全十美,一项制度的存废关键在于他的存在是利大于弊还是弊大于利,从表见代理制度的立法目的来看,维护交易安全和交易秩序更为重要。

实际上,我国立法机关已经采纳了单一要件说,合同法第49条的规定:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效”,该条没有“本人有过错而相对人无过错”的表述,表明立法机关在此条的规定内容上采纳的是单一要件说。



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